交通运输部


关于做好交通运输系统2008年防汛抗旱救灾工作的通知

交搜救发（2008）121号　　


各省、自治区、直辖市、新疆生产建设兵团交通厅（局、委）、海（水）上搜救中心、天津市市政公路管理局，上海市市政工程管理局、港口管理局，长江、珠江航务管理局，长江口航道管理局，各直属海事局，各救助局、打捞局、救助飞行队：

　　受“厄尔尼诺”和“拉妮娜”现象影响，近年来，极端天气事件频发，对防汛抗旱工作提出了新的要求。4月21日，国家防汛抗旱总指挥部召开2008年第一次会议，对今年的防汛抗旱工作进行了全面部署，中共中央政治局委员、国务院副总理、国家防汛抗旱总指挥部总指挥回良玉出席会议并做重要讲话。5月12日，四川汶川发生强烈地震，对交通运输保通保畅，保障灾后重建工作提出了新的要求。5月2日在缅甸登陆的超强热带风暴“纳尔吉斯”造成了重大人员伤亡和经济损失，对我们的防台工作再次敲响警钟，翁孟勇、徐祖远副部长对今年的防台工作分别做出重要批示。为全面贯彻落实回良玉副总理的讲话精神和部领导的批示精神及国家防总统一部署，保障国民经济稳定发展，保持社会稳定，特别是为抗震救灾和灾后恢复重建工作提供良好的交通运输保障，现通知如下：

　　一、提高认识，完善体系，保证防汛抗旱工作有力有序有效进行

　　交通运输业是国民经济的基础性产业和服务性行业，其安全、便捷、高效是抗震救灾及灾后重建工作顺利实施的根本，是社会稳定、国民经济持续发展和奥运会成功举办的重要保障。做好交通运输防汛抗旱工作，确保水路、公路安全畅通，对“服务于国民经济和社会发展全局、服务于社会主义新农村建设、服务于人民群众安全便捷出行”，特别是服务于灾区重建工作具有重要意义。

　　灾害性天气是影响交通运输的重要因素，暴雨引发的山体滑坡和泥石流严重影响着我国公路体系的畅通；干旱和洪水直接威胁着内河船舶航行安全；台风对海上航行和作业的各类船舶均带来极大影响；5月12日四川汶川强烈地震形成了大量的堰塞湖，对交通运输安全构成巨大威胁；三峡库区今年有望实现175米的蓄水，对交通基础设施和水上安全监管提出新要求。因此，交通运输系统各单位、部门一定要总结年初抗击低温雨雪冰冻灾害的经验和启示，清醒认识全球气候变暖背景下台风增多增强的严峻形势，进一步增强防御超强台风的紧迫感和危机感，完善防汛抗旱的应急领导体系和组织保障体系，建立健全各项规章制度，特别是灾害信息沟通等制度，明确相关部门和人员的职责，从预防预警、隐患排查、应急物资储备、应急队伍建设、灾后恢复重建等方面做好防汛抗旱工作，并重点抓好督查、检查和落实工作，确保各项措施到位。对近几年未受台风入袭的地区要吸取5月2日在缅甸登陆超强热带风暴“纳尔吉斯”的惨痛教训，按照“宁可防而不来，不可来而无防”的原则，做好各项防抗台风工作。

　　二、排查隐患，落实措施，做好防汛抗旱的应急准备

　　要按照国务院办公厅《关于开展安全生产百日督查专项行动的通知》和国务院安委会办公室《关于在重点行业（领域）开展安全生产百日督查专项行动的意见》的要求，结合交通运输系统部署的《关于开展防船舶碰撞防泄漏专项整治活动“回头看”的通知》、《关于印发交通运输行业安全生产百日督查专项行动方案的通知》、《关于对受地震影响的在建公路水运工程进行安全评估的紧急通知》、《关于做好2008年度水上防抗台风工作的通知》和《关于全面做好四川汶川地震抗震救灾水上通航安全工作的通知》等专项工作，做好防汛抗旱的各项准备工作：一是公路部门特别是受5月12日地震影响较严重的四川、重庆、甘肃、陕西地区，要有序开展辖区内道路、桥梁、隧道、涵洞的检查，对地质灾害危险区域内的交通基础设施加强监控，并做好防洪、防汛、防坍塌的应急准备，及时采取相应措施，防止事故发生，对在建公路、水运工程，特别是大型结构物、大型模板、支架、大型机具、办公和驻地受地震影响程度以及施工环境的变化情况进行检查、检测，提出调查评估意见，制订相应的应对措施，对不具备继续施工条件的应停工，加强监测，不得带病盲目作业；要会同相关部门迅速开展高速公路、国省干道危险地段的检查，标绘出易发生山体滑坡和泥石流的地段，并重点监控，及时发出预警；水运和海事部门要及时对长江、珠江、黑龙江干线水运基础设施（如船闸、码头、航运枢纽等）实施检查，及时发现管理和基础设施方面存在的问题和风险隐患，并迅速开展整改工作或提出应对风险的对策，全面提升交通基础设施的抗灾能力。做好应急人力、物力等资源普查，建立相应数据库和调用方案，对应急抢险设备、设施进行全面检查、检修和维护保养，确保处于正常可用状态。长江航务管理局要深入研究三峡库区蓄水位增高后对水运基础设施所带来的影响，抓紧制订基础设施搬迁、航道维护、水上安全监督及搜救、坝区通航、治安消防等专项工作预案，确保蓄水期间长江航运安全畅通；汶川地震波及地区的交通主管部门要进一步完善和补充自然灾害、堰塞湖对航行安全影响的预警、预控方案，提高应急处置能力，加强对通航密集区、锚地、桥区、闸区、施工作业区等水域的现场监管，维护良好通航秩序。二是开展强降水、干旱等极端天气对本地区公路和水路运输可能造成危害的研究，据此，制定相应的应急预案，防止恶性事故发生，同时要制定交通运输系统灾后恢复生产相关政策和措施。三是开展台风、寒潮大风等极端天气海上搜救技术研究，提高极端天气条件下的海上搜救成功率。

　　三、加强沟通，及时预警，进一步提高防范意识

　　要树立交通运输系统防汛抗旱一盘棋的思想，加强沟通，进一步完善联动协调机制，实现应急资源和信息共享，形成防抗合力，提高应急处置能力。各单位、各部门要根据交通运输部与气象局开展海上搜救和公路气象合作协议精神，不断完善与气象、海洋和地质等部门的合作机制，及时获取灾害性天气信息，并做好灾害性天气预防预警信息发布工作。

　　交通运输系统各单位、部门要采取灵活多样的形式开展交通应急知识的宣传工作，提高公众应对突发公共事件的综合能力，形成全民动员、预防为主、全社会支持和参与交通应急的良好局面。

　　四、因地制宜，科学决策，全面做好防汛抗旱应急处置工作

　　交通运输系统各单位要认真研究各自行业和区域性特点，掌握本行业、本地区的防汛抗旱规律，抓住防抗重点和防抗薄弱环节，完善应对各类险情和极端天气的应急预案，规范不同险情的应对工作。海事系统各部门要加强台风期间船舶动态监控，提醒船舶进入安全水域避风。遇有险情各有关主管部门和单位要及时启动应急预案，对遇险人员组织快速有效的救助。专业救捞队伍要按照关口前移的值班待命原则，根据台风影响范围和强度适时调整值班力量，确保专业救助力量部署最优化，救助效果最佳化。公路水运工程建设安全监管机构要加强汛期在建工程项目的防汛工作指导，检查工程建设单位工程结构加固，机械设备存放，施工人员安置等各项应急措施的落实。港口生产部门要针对风暴潮带来的港口增水、减水现象，做好港口物资的储运和转移工作，合理调度港口作业船舶。

　　各地交通运输主管部门特别是受5月12日强烈地震影响的地区，要针对暴雨、余震可能引发的泥石流、山体滑坡等自然灾害，进一步完善本地区公路抢通和交通干道绕行方案，防止出现公路交通大面积瘫痪，对地势落差较小易导致内涝的路段，要完善排洪设施。要加强公路抢通应急队伍建设，积极组建集养护、路政、运管等部门人员为一体的应急抢险队伍，并有针对性地开展演练，随时做好抢险救灾的准备。要做好防汛抗旱物资和设备的储备工作，落实应急运输车辆，保证抢险救灾工作的需要。对于灾情频发路段，要在现场提前准备抢险救灾必需的物料，确保抢险救灾工作的有效开展，省（区、市）级交通主管部门要根据抢险救灾工作的需要，统筹安排，必要时要跨地、市调动应急抢险队伍、物资、设备和运输工具，集中开展抢险救灾工作。

　　五、统筹兼顾，突出重点，全力做好灾后重建各项工作

　　交通运输系统各单位要按照交通运输“三个服务”的总体工作思路，灾情过后要迅速掌握受灾情况，在地方政府的领导下，组织制定重建方案，恢复生产，有效保障国民经济的发展和人民群众的安全出行。对受灾严重的地区，部要组建专家组，对救灾减灾工作进行现场指导。

　　各级交通运输主管部门要积极筹措资金，加大对灾区的支持力度，保证公路、水运交通抢通重建顺利进行。一是全力做好灾后公路、水路抢通保畅，以及滞留旅客的安置和车辆、船舶的疏导工作，特别是重点做好地震灾区公路、水路防洪保通工作，保障灾区重建工作顺利进行；二是组织交通企业恢复生产作业、恢复停开的客运航线、班线，尽量减少台风等极端天气对交通运输的影响；三是加强海（水）上安全监管，要做好锚地避风船舶的疏导工作，协助地方政府做好航道清障及助航和作业设施、设备的抢修恢复工作，并组织船舶迅速恢复运输生产。

　　六、加强宣传和信息报送，营造良好的防汛抗旱社会氛围

　　主汛期，各级交通运输主管部门要坚持24小时防汛值班制度，确保信息畅通。由于台风、持续强降雨等造成路产损失、交通阻断、海上险情、交通设施损坏等情况时，省级交通主管部门要于每日上午9时前将最新汇总形成的路产损失、交通阻断、防汛抢险工作等有关情况报部公路司、应急办，高速公路、国省干道公路交通出现阻断时，路段管理单位要及时登陆部“路况信息管理系统”（网址：www.chinahighway.gov.cn）,准确填报相关信息，省级海上搜救中心要将每次防抗台风工作情况于台风结束后24小时内报送国中海上搜救中心。交通运输系统各单位要加强与新闻媒体的沟通和联系，引导媒体开展交通运输系统的防汛抗旱情况的报道工作，特别要重点宣传在防洪抗灾中涌现出的典型人物、典型事例，展现交通运输系统良好的精神风貌，坚持正确的舆论导向，营造良好的社会氛围。





中华人民共和国交通运输部（章）

二〇〇八年六月七日
论缔约过失责任


摘要：缔约过失责任制度由德国法学家耶林于1861年提出，被誉为法学上的发现，对各国立法和判例产生了深远的影响。关于缔约过失责任的法律基础大致有四种学说：侵权行为说、法律行为说、法律规定说、诚实信用原则说。缔约过失责任的构成要件有：缔约当事人违反先合同义务；缔约相对人受有损失；违反先合同义务的一方有过错；过错与损失之间有因果关系。我国《合同法》规定了缔约过失责任的三种类型。缔约过失责任既不同于违约责任，也不同于侵权责任，它们之间有明显的区别。

关键词：缔约过失责任 诚实信用 信赖利益 损害赔偿



缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方当事人故意或者过失地违反先合同义务，造成对方当事人信赖利益的损失时，依法应当承担的民事赔偿责任。缔约过失责任制度是民事责任制度中一个重要的组成部分，1861年德国法学家耶林提出缔约过失责任理论，被誉为法学上的发现，对各国立法和判例产生了深远的影响。笔者拟就缔约过失责任的有关问题，谈一谈自己的观点，以求教于同同仁，望不吝赐教。

一、缔约过失责任理论的创立

缔约过失责任(Culpa in Contrahendo)理论是由德国著名法学家耶林（Rudolf Von Jhering）最早提出，1861年，耶林在其主编的《耶林学报年报》第四卷发表了《缔约上过失，契约无效与不成立时之损害赔偿》一文，开始了缔约过失责任在理论上的深入探讨。他认为：“从事契约缔结的人，是从契约交易外的消极义务范畴，进入契约上积极义务范畴，其因此而承担的首要义务，系于缔约时须善尽必要的注意。法律所保护的，并非仅是一个业已存在的契约关系，正在发生中的契约关系亦应包括在内，否则，契约交易将暴露于外，不受保护，缔约一方当事人不免成为他方疏忽或者不注意的牺牲品！契约的缔结产生了一种履行义务，若此种效力因法律上的障碍而被排除时，则会产生一种损害赔偿义务。因此，所谓契约无效者，仅指不发生履行效力，非谓不发生任何效力。简言之，当事人因自己的过失致使契约不成立者，对信其契约为有效成立的相对人，应赔偿基于此信赖而产生的损害。”①耶林关于缔约过失责任的理论，被誉为法学上的发现，对各国立法和判例产生了深远的影响。

在《德国民法典》制订之际，起草者大多认为不能将其作为一个一般责任要件加以规定，只能在特殊情况下予以承认。故《德国民法典》仅在因意思表示发生错误而撤销（第122条第2款）、自始客观不能（第307条）和无权代理（第179条）的情况下，承认了缔约过失责任。但是，德国的司法实践承认了缔约过失责任，而且判例及学说已将缔约过失责任发展为一般原则，形成了一个制度。正如德国法学家拉伦兹指出：“缔约上过失责任，与其说建立在民法现行规定之上，毋宁认为系判例学说为促进法律进步所创造之制度，经长久反复之适用，已为一般法律意识所接受，具有习惯法之效力”。②现在，缔约过失责任不仅适用于合同不成立、无效或撤销的情况，而且在某些合同有效成立的场合也有适用的余地。

在日本，也是通过理论与判例接受了缔约过失责任理论。日本判例学说从接触磋商的当事人之间的信赖关系和诚实信用原则出发，寻找缔约过失责任的依据，并把缔约过失责任的适用范围扩大到如下领域：⑴自始不能履行使合同不成立或无效；⑵合同只停留在准备磋商阶段；⑶合同有效成立的情况。缔约过失责任适用于合同有效成立的情况，主要是指标的物有瑕疵和缔约人违反保证两种情况。

1940年的《希腊民法典》第一次在立法上将缔约过失责任作为一般原则加以规定，该法第197条规定：“从事缔约磋商行为之际，当事人应负遵循依诚实信用及交易惯例所要求的行为的义务。” 第198条规定：“于为缔结契约磋商行为之际，因过失致相对人遭受损害时，应负损害赔偿责任，即使契约未能成立亦然。”之后，1942年的《意大利民法典》、1964年的《苏俄民法典》以及瑞士、法国的判例和学说也都先后接受了缔约过失责任。

我国台湾地区的民法同德国民法一样，也没有规定缔约过失责任的一般原则，而是仅就特殊情况规定了缔约过失责任，该法第247条规定：“契约因以不能之给付为标的而无效者，当事人于订约时，知其不能或可得而知者，对于非因过失而信契约为有效致受损害之他方当事人负赔偿责任”。第113条亦有类似的规定：“无效法律行为之当事人，于行为当时，知其无效或可得而知者，应负回复原状或损害赔偿之责任”。

我国《民法通则》第61条规定：“民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”该条的规定与缔约过失责任极为相似，但它并非是完整意义上的缔约过失责任。原来的三部合同法(即《经济合同法》、《涉外经济合同法》、《技术合同法》)中也未在具体条款上对缔约过失责任作出明确而特别的规定。直到1999年颁布的《合同法》才系统地规定了缔约过失责任，从而完善了合同责任制度，弥补了《民法通则》的不足。

二、缔约过失责任的法律基础

缔约过失责任的法律基础是什么，学界观点不一，大致分以下几种：

（一）侵权行为说。德国民法制定后的十年内，有关缔约过失责任的法律基础，占主导地位的是侵权行为说。该说认为，除法定情形外，因缔约上的过失而发生的损害，属于侵权行为法调整的范围，应按侵权行为法的规定追究行为人的责任

（二）法律行为说。侵权行为说衰落以后，继之而起，成为判例学说上通说的是法律行为说。该说认为，缔约过失责任的法律基础在于当事人之间存在的法律行为。该说又细分为目的契约说和默示责任契约说。目的契约说认为，缔约过失责任的基础在于当事人之间后来订立的契约；默示责任契约说认为，缔约过失责任的基础在于当事人于从事缔约行为之际，默示缔结了责任契约。

（三）法律规定说。该说为布洛克所倡导。该说认为，缔约过失责任的法律基础既不是侵权行为，也不是法律行为，而是法律的直接规定。

（四）诚实信用原则说。该说认为，缔约过失责任的法律基础在于诚实信用原则。按照诚实信用原则，从事缔约磋商的人，应善尽交易上的必要注意，以维护相对人的利益。如果当事人违反了应尽的注意义务，如协力、通知、保护、保密等义务，造成相对人损害的，自应负赔偿责任。该说是目前德国理论界流行的观点。

上述各种学说，侵权行为说和法律行为说的缺陷是显而易见的。侵权行为说有违侵权行为法的基本要求。因为侵权行为法所加于人们的义务是权利不可侵害的义务，而缔约过失行为并非侵害了相对人的某种权利。法律行为说以尚未成立的合同或不存在的合同作为缔约过失的基础，实际上是混淆了缔约过失责任与违约责任的不同。对于法律规定说和诚实信用原则说，学界观点不一，亦有学者认为这两种学说并无本质的差别。因为，缔约过失责任确系法律直接规定的一种责任，而法律作出这种规定的基础就在于诚实信用。③笔者对此观点持赞成态度。

三、缔约过失责任的构成要件

（一）缔约当事人违反先合同义务

缔约过失责任作为一种责任形态存在，必须以先合同义务的存在及违反作为前提。先合同义务，是指合同成立之前，订立合同的当事人依据诚实信用原则所承担的协力、通知、保护、保密等义务。先合同义务不同于合同义务，其产生的基础不是依法成立的合同，而是诚实信用原则。民事主体一旦进入缔约过程中，就应当推定在双方之间形成一种合理的信赖，即一方当事人依据诚实信用原则给予对方以照顾、忠实于对方、告知对方与合同有关并涉及对方财产、人身安全的事由。先合同义务的发生以双方进入订立合同过程为标志。如果民事主体之间没有形成缔约关系，则当然不发生缔约过失问题。

（二）缔约相对人受有损失

民事责任一般以损害事实的存在为成立条件，缔约过失责任也不例外，只有缔约一方违反先合同义务造成相对人损害时，才能产生缔约过失责任。缔约过失责任中的损失主要是指信赖利益的损失，信赖利益的损失范围的确定，学界观点不一。王泽鉴先生认为，一般言之，被害人得请求的，系若无加害行为时，其所处的状态故应该以信赖利益为原则。德国和日本的学说判例中，认为在缔约过失责任的情况下，赔偿的数额以不得超过履行利益为限。即不应该超过当事人在订立合同时所应当预见到的，因合同不成立，无效或被撤销所可能造成的损失，也不得超过合同有效或者合同成立时的履行利益。通说认为，在缔约过失责任的情况下，所应赔偿的为信赖利益的损失，即无过错的当事人信赖合同有效成立，但因法定事由发生，致使合同不成立、无效、被撤销等造成的损失。这种信赖利益的损失包括直接损失和间接损失。直接损失包括：1、缔约费用，包括邮电费用、赶赴缔约地或察看标的物所支出的其他合理费用等；2、准备履行所支出的费用，包括为运送标的物或受领对方给付所支出的其他合理费用等；3、受害人支出上述费用所推动的利息损失；4、其他直接的费用支出。间接是指丧失了与第三人另订合同的机会所产生的损失。这些损失必须是在可以客观预见的范围内，必须是基于信赖利益而产生的损失。如果不是基于信赖利益而产生的损失，即使一方支付了大量的费用而造成了损失，也不能视为信赖利益的损失。如果仅有一方的过失行为，而无对方受有损失的事实，则无所谓赔偿。

（三）违反先合同义务的一方有过错