《谈谈作为法学学科的欧洲法学——欧洲法导读》

作者：张恩民


一、引子

50多年前，当欧洲煤钢共同体条约 签署时，没有人能预料到欧洲一体化会发展到今天的程度：以欧洲各大共同体为第一支柱、以共同的外交与防卫政策为第二支柱、以刑事案件的警务与司法合作为第三支柱，以欧洲联盟为穹顶，一座宏伟的欧洲统一大厦的雏形已经呈现在人们的面前。
欧洲一体化的发展，已经远远超出了当初人们的期待，欧洲联盟的出现及其发展是欧洲一体化进程中的一个里程碑。而且，欧洲一体化的进程并没有就此止步不前；这种进程仍在继续。目前，在许多领域，人们不能无视欧洲各大共同体所占据的举足轻重的地位。
在《欧洲煤钢共同体条约》（条约存续期限已于2002年届满）、《欧洲共同体条约》、《欧洲原子能共同体条约》以及后来的《欧洲联盟条约》及其各个修订版本的基础上，为了在这些条约所涉及的领域建立一个内部统一大市场，各个成员国把原来属于内国的一部分主权让渡给了欧洲煤钢共同体、欧洲共同体以及（2002年之前的）欧洲原子能共同体以及各大共同体的各个机构。目前，在这些机构中，原则上讲，（部长）理事会拥有立法权，欧洲委员会享有行政执行权，欧洲法院负责司法权（包括对各大条约司法解释），欧洲议会享有立法参与与监督权，一个分权与制衡的体制已经逐步形成。成立各大共同体的条约以及欧洲联盟条约及其各个修订后的版本构成了欧洲法的基础，因而被称为是基础性的共同体法 （Primaeres Gemeinschaftsrecht）。各个机构根据基础性的共同体法所颁布的条例、指令、决定等属于派生性的共同体法（Sekundaeres Gemeinschaftsrecht）。这两部分法律规范是目前欧洲法的主要组成部分。在实施欧洲法的过程中，欧洲法院的判例起到了至关重要的作用：在很多情况下，欧洲法院通过先行裁决程序以及其他程序做出判例，就具体案件中适用共同体法的问题做出司法解释；这些司法解释所体现出来权威性、灵活性与创造性，不得不令人联想到“法官造法”这一功能。

二、欧洲法概念的内涵与外延

1、欧洲法的主线
欧洲一体化的进程是欧洲法产生、发展的主线。1952年7月25日，《欧洲煤钢共同体条约》正式生效，欧洲煤钢共同体（EGKS）正式成立。从此，各成员国把煤炭钢铁的生产经营管理共同交给一个具有“超国家的”共同体及其“高级管理局”（欧洲委员会在煤钢共同体的名称）来管理，欧洲一体化迈出具有划时代意义的实质性第一步。1958年1月1日《欧洲经济共同体条约》生效，欧洲经济共同体（EWG）成立。《欧洲原子能共同体条约生效》，欧洲原子能共同体（EAG）成立。当时，三个共同体当中，欧洲经济共同体是三个共同体中最重要、权限最大的共同体，凡不属于煤炭、钢铁以及原子能范畴的经济事务（比如农业、贸易、货币等）大都属于欧洲经济共同体管辖。从此，欧洲各大共同体成为各个成员国经济上紧密联盟的象征，欧洲一体化也向着全面、实质性方向前进。1993年1月1日，《马斯特里赫特（Maastricht）欧洲联盟条约》生效。根据该条约，欧洲经济共同体（EWG）更名为欧洲共同体（EG）。条约提出了经济与货币联盟的目标，并对实现货币联盟规定了三个阶段。各大共同体的各个机构被冠名为欧洲联盟的机构。作为第一支柱的欧洲各大共同体与“共同的外交与防卫政策合作领域”以及“有关刑事案件的警务与司法合作领域”等两大支柱共同支撑起欧洲联盟这座大厦的穹顶。自2002年开始，煤钢共同体条约下的产业领域全部被转移到欧洲共同体条约的框架下，欧洲共同体条约调整的产业领域范围进一步扩大。这期间，以启用欧元（EURO）为标志的、在经济与货币联盟方面实现的一体化简直是革命性的。
与已经签署的各大条约相比，拟议中的欧洲宪法 更具有划时代的意义。目前，欧洲各共同体/欧盟成员国已经组成了阵容强大的制宪会议，欧洲宪法条约的草案文本也已经初步形成。尽管人们对欧洲宪法的制定存在很大的疑问和争议，但是，欧洲制宪会议与宪法草案的提出，已经表明了欧洲各国把一体化进程继续推向深入的巨大勇气。
在本书中，沿着这条主线，我们也不难看出：欧洲一体化每向前发展一步，都由相关的条约（或条约议定书）以法律的形式予以确认下来。因此，研究欧洲法，首先就应当从这些条约所体现的一体化程度入手，这样才能从源头上把握欧洲法最新进展。

2、欧洲法的性质与调整对象
基础性的共同体法是以国际条约的形式存在的。从形式上看，这些条约带有典型的国际公法特征：条约的谈判、制定、签署、批准生效等过程几乎与其他的国际条约并无多大区别。从内容上看，基础性的共同体法所规定的各大共同体在煤炭、钢铁、原子能以及上述领域之外的涉及经济事务方面的排他性管辖权则表明它们更接近国内法律关于市场经济的法律体系。而欧洲各大共同体（及其各个机构）简直更像一个超级国家：它们有着自己完全独立于各个成员国之外的立法、行政、司法机构，它们在这些领域说一不二、各个成员国按照条约几乎只有服从的份儿！从国家法的角度来看，基础的共同体法的在上述领域的效力高于各个成员国宪法，它们在共同体法律体系中起着类似于宪法的作用；派生的共同体法中条例还直接为个体（成员国国民以及企业）设定了权利义务并具有直接适用的效力。因此，人们很难予以简单界定：欧洲法到底属于国内法还是国际法的范畴、到底属于宪法还是部门法的范畴、到底属于公法还是私法的范畴。按照目前的情形来看，人们似乎不能用这些传统的国家与法理论的分类去界定它；似乎所有的界定也是徒劳无益的。在这里，抽象演绎的方法论遇到了难题。
或许，人们可以从就事论事来分析这个问题。我们不妨把欧洲法看成一个特殊的法的类别。它正处在不断地发展演化过程之中。演化的方向大致可以表述为：国际公法——共同体的法——联盟的法——国家的法（包括公法与私法）。其中，国际公法与国家的法都是目前法律的传统类型。共同体的法与联盟的法是过渡阶段的法律类型。这是因为，欧洲法的性质首先是与欧洲各大共同体以及欧洲联盟的法律性质密切相关的。由于主权让渡而产生的各大共同体及其各个机构管辖权限所具备的“超国家”性特征，正是用传统的法的类型来界定欧洲法性质的最大难度所在。虽然，欧洲各大共同体的国际法律人格已经为许多国家以及国际组织（比如欧洲共同体是世界贸易组织的正式成员）所承认；但是，至于欧洲联盟的性质，长期以来一直众说纷纭，至今为止，尚无定论。本书中提到了把目前的欧洲联盟认定为一个“国家集团”（Staatsverbund）的看法，这一国家集团的发展前途应当是某种具有联邦制（邦联制）特征的超国家联合甚至是“欧洲联邦共和国”。就目前欧洲一体化的进程来看，离这一步还有一定的距离。而且，作为一个实体，目前的欧洲联盟还不具有国际法律人格以及相应的行为能力。
因此——还是要从欧洲一体化进程的角度、发展地来看这个问题——目前的欧洲法，尽管把欧洲联盟框架下一些尚属于传统意义上国际条约内容的外交与防卫政策以及刑事案件的警务与司法合作也囊括了进去，但是，欧洲法实质上还是停留在“共同体的法”的阶段（其实质的、主要的内容仍然是欧洲各大共同体那些管辖权）。只有欧洲联盟在某一天发展到了具有真正的国际法律人格与行为能力的时候，欧洲法才真正发展成为完整意义上“欧洲联盟的法”——欧洲法。目前，人们正在讨论制定一部欧洲宪法的有关问题。可以预见，在未来的欧洲宪法中，人们将对欧洲联盟的法律性质做出界定。
目前，欧洲法的调整对象主要是调整各大共同体与成员国国家之间在内部统一大市场范围内的法律关系。在内部统一大市场的框架下，它具体调整着共同体机构个体与个体、个体与国家、成员国国家之间、共同体与第三国（或者国际组织）之间的法律关系。此外，它还调整着第二与第三支柱框架下的、各个成员国之间在外交与防卫领域以及刑事案件的警务与司法方面的合作型法律关系。

3、欧洲法的法律渊源、基本原则、基本制度
上文已经提到欧洲法的两大基本渊源：基础的共同体法（各大条约）以及派生的共同体法（理事会颁布的条例、指令；委员会做出的决定等）。此外，欧洲法院判例也独立构成了一个渊源，这一渊源使得欧洲法带有了一些英美法系的判例法特征。
欧洲法的基本原则主要包括处理各大共同体与各个成员国之间关系的那些基本准则：忠于与信守条约的义务（欧洲共同体条约第10条）；经济政策的合作（欧洲共同体条约第4条）；歧视之禁止（欧洲共同体条约第12条）；辅助性原则（欧洲共同体条约第5条）等。此外，国际公法的一般法律原则以及适当性/比例性原则也起到非常关键的作用。
欧洲法涉及的范围非常广泛。从立法、行政到司法制度、从实体法到程序法、涉及的实体范围从基本权利保护到经济领域的方方面面。具体地讲，本书中所论述的欧洲法的基本制度与政策领域主要有：组织制度（介绍欧洲各大共同体的机构组成以及职责）、司法制度（介绍理事会、委员会特别是欧洲法院的相关程序）、财政制度（欧洲各大共同体的财政宪法）、欧盟公民制度、内部统一大市场的法律制度（主要是市场上的四大自由）、法律的协调统一制度、农业法、竞争法、商业贸易法、经济与货币政策（联盟）、环境法、社会保障法、外交政策等部门法与政策领域。此外还有欧洲联盟第二以及第三支柱下的那些政府间合作制度。

4、与欧洲法有关的概念的区分
在语言上，做过翻译的人士经常会有这样的困惑，许多有关欧洲组织的英文或者德文的名词很难用准确的中文予以表达出来。这是因为，欧洲的组织与机构经常使用非常近似的名称，这些名称上的近似常常会造成概念上混淆。在欧洲一体化的进行中，一些前所未有的新的组织机构的出现，往往让人们在法律归类上无所适从。再加上媒体甚至官方不精确地对这些术语的翻译使用，更加剧了这种概念上的混乱。因此，我们有必要在这里把一些与“欧洲”有关的机构名称予以区分。
欧洲联盟（EU）与欧洲共同体（EG）。EU是Europaeische Union的缩写，官方的中文译名是“欧洲联盟”。简称欧盟。EG是Europaeische Gemeinschaft的缩写，准确的译名应该是“欧洲共同体”，有时候被简称为欧共体。过去，EG与欧洲煤钢共同体以及欧洲原子能共同体一起构成欧洲三大共同体。2002年后，由于煤钢共同体条约期限届满，原来的各大共同体只剩下了两大共同体。欧洲各大共同体与“共同的外交与防卫政策合作领域”以及“刑事案件的警察事务与司法合作领域”等两大支柱共同支撑起欧洲联盟这座大厦的穹顶。根据马斯特里赫特条约以及此后的阿姆斯特丹条约，欧洲联盟并没有把欧洲各大共同体“吞并”，而仅仅为它们提供了一个框架而已。目前，在欧洲联盟的框架下，一体化程度最高的也是各大共同体。这种高度的一体化程度体现在：各个成员国通过各个共同体条约把自己国家的部分主权（比如货币主权）让渡于共同体机构，而这些超国家性的机构做出的决定、发布的指令、制定的条例，各个成员国必须遵守。其它的两个领域的一体化程度并不是很高，有的合作还停留在政府间合作论坛的形式（比如外交与防卫领域）。不少人认为，欧盟取代了原来的欧洲各大共同体的地位，这是一种曲解。
欧洲共同体与欧洲各大共同体。Europaeische Gemeinschaft（欧洲共同体EG）的前身是Europaeische Wirtschaftsgemeischaft（欧洲经济共同体，EWG），它与欧洲煤钢共同体（Europaeische Gemeinschaft fuer Kohle und Stahl，简称EGKS或者Montanunion）以及欧洲原子能共同体（Europaeische Atomgemeinschaft，EAG）共同组成欧洲各大共同体。当年，各大共同体机构合并条约（Fusionsvertrag）生效之后，欧洲各大共同体对外开始通过共同的各大机构行使权力，很多人会认为他们已经合并为“欧共体”，事实上，并非如此。机构合并条约生效之后，各大共同体虽然有着共同的机构（理事会、委员会、法院、欧洲议会以及审计院），但并没有合并，用简单的一句话来说：“三块牌子、一套班子”。2002年，由于煤钢共同体条约的存续期间届满，煤钢共同体框架下的领域才被并入到欧洲共同体的框架下。需要说明的是，三大/各大欧洲共同体的德文是Europaeische Gemeinschaften，英文是European Communities，而欧洲共同体的德文是Europaeische Gemeinschaft，英文是European Community。二者需要做出区分，否则就要闹笑话。简单而言，就是西方语系的单数复数问题，造成了今天许多人在中文里把“欧洲共同体”（EG）一词错误使用，因为中文对名词很多情况下是不区分单数复数的。“欧洲各大共同体”是“欧洲联盟”的核心部分（第一支柱）。以前的“欧洲经济共同体”已经直接更名为当今的“欧洲共同体”（欧洲共同体条约第一条）。这个新的称呼只适用于“欧洲各大共同体”中的一个，在当初一开始采用“欧洲共同体”（EG）这个名称，引起了人们的一些误解。在中国目前使用的中文译名中，许多人把“欧洲共同体”等同于各大共同体，把各大共同体统称为“欧洲共同体/欧共体”，或者公开宣称各大共同体已经全部合并到欧洲共同体，这都是非常不恰当的，因为：根据欧洲联盟条约第八条，“欧洲共同体”（EG）只不过是原来“欧洲经济共同体”（EWG）一个新名称而已。2002年之后，“欧洲共同体”（EG）虽然兼并了煤钢共同体条约调整的产业领域，但是原子能共同体仍然独立于欧洲共同体之外。
欧洲理事会、欧盟理事会以及欧盟首脑理事会。欧洲理事会（Europarat）目前还不是欧洲联盟框架下的机构。它是独立于欧洲联盟框架下所有诸条约之外的一个国际组织。Rat der Europaeischen Gemeinschaften是各大共同体理事会。一段时间以来，“欧洲各大共同体”理事会被称为“欧盟理事会”（Rat der Europaeischen Union）——尽管它实际上只不过是“欧洲各大共同体”的机构。由于“欧洲各大共同体”的理事会（欧盟理事会）原则上是由来自各成员国的专业部长组成的会议，所以这个机构经常被普遍的称为“部长理事会”或者“理事会”（Ministerrat，Rat）。Europaeische Rat（“欧盟（首脑）理事会”）是欧洲联盟的最高表决机构。它是由各成员国的国家首脑与政府首脑还有欧盟委员会主席组成（欧洲联盟条约第4条）。在这里，“欧盟（首脑）理事会”的概念也应当与作为国际组织的“欧洲理事会”区分开来。
欧盟理事会（Rat）、欧盟委员会（Kommission）、欧洲法院（EuGH）、欧洲议会（Parlament）、欧洲审计院（Rechnungshof）。这些机构虽然被冠以“欧洲”、“欧盟”的头衔，实质上，目前它们还都只是欧洲各大共同体的共同机构。根据各个共同体条约，这些机构被赋予比各个成员国主权还要高的“超国家性”的权力，以保障共同体统一大市场内部在人员迁徙、资本、服务贸易等等各种自由（Freiheiten）的顺利实现。

三、欧洲法学学科体系与理论架构

1．独立作为一门法学学科的欧洲法学
目前，在欧洲，欧洲法学已经成为一门独立的法律学科。由于欧洲法兼具了大陆法系和英美法系的特征（更多的则是大陆法系），欧洲法为传统的法学学科划分所带来的冲击也是非常巨大的。
作为一门独立的学科，应当具备自己独立的研究对象（研究对象的不可替代性）、自己独特的发展规律（学科发展的规律性）。欧洲法特殊的调整对象以及欧洲一体化进程的特殊规律性决定了欧洲法学不可能为其它的法学学科所替代。在这里，欧洲法学是指研究欧洲法各项法律制度发展演变规律的科学。
欧洲法研究对象的相对稳定性。作为一门学科的欧洲法学，与其研究对象欧洲法本身有所不同。作为一门学科具有相对稳定性，而作为法的类型的欧洲法则由于其发展演化的迅速而具有相对的不确定性。比如，单纯从条约法的意义上讲，第一部条约——煤钢共同体条约——颁布生效之后，那个时候的欧洲法其实仅仅处于萌芽阶段，也就是说仅仅是煤钢共同体法；原子能共同体条约以及欧洲共同体条约颁布生效之后，欧洲法则扩展到三大条约法（共同体法）；欧洲联盟将来如果有一天具有了自己的国际法律人格和行为能力的时候，那时的欧洲法就成了“欧洲联盟法”；或者，甚至若干若干年之后，欧洲联盟演变成了“欧洲联邦共和国”的时候，那时的欧洲法才真正成为名副其实的欧洲的法。也就是说，欧洲法的实际类型是一直处于演化过程之中的。但是，作为一门学科的欧洲法学，其研究对象是相对稳定的：自始至终，它的研究对象一直是欧洲法及其各项制度的发展演变规律。正因为如此，欧洲各国大学以及研究机构从事欧洲法研究的许多学者(包括本书的作者在内)都把这一学科命名为“欧洲法学”，而不是“煤钢共同体法学”、“欧洲共同体法学”或者“欧洲联盟法学”等等。不恰当的具体化，会损害一门学科的相对稳定性，并对这一学科的发展带来人为的局限。
欧洲法的跨学科性。欧洲法的一个重要任务就是实现各成员国之间法律制度的协调统一。由于许多成员国分属不同的法系，法律传统存在很大的差异，因此，在法律的协调统一上面，人们需要花费很大的精力。在某种程度上讲，欧洲一体化的进程是以法律方面的一体化为前提的。各种一体化之后的法律领域都被纳入到欧洲法的范畴之内。因此，欧洲法不但涉及传统意义上的国际公法规范，而且还涉及数量众多的私法规范（公司法、贸易法/买卖法、知识产权法、竞争法等等）、行政法规范（关于统一货币、农业、环境、教育科研等方面的政策带有非常明显的行政法特征）、刑法规范（刑事案件领域的警察事务与司法合作）、程序法规范（突出表现为理事会的立法程序、委员会的行政程序以及欧洲法院的司法程序）、冲突法规范（成员国与共同体法之间在适用法律问题上所发生的法律冲突）。可以预见，随着欧洲一体化进程不断深入，越来越多的法律领域将被卷入法律一体化的潮流，并为欧洲法以及欧洲法学不断增添新的研究领域。而且，随着欧洲法体系的不断壮大，在欧洲法这一大学科之下，还将做出细分。比如，欧洲私法学与欧洲经济法学这两大分支学科已经基本成型。
欧洲法的过渡性。如果说欧洲一体化的终极目标是建立一个统一的欧洲（联邦）国家的话，那么，从这一发展趋势来讲，目前的欧洲法只不过是历史长河中短暂的一瞬，而具有明显的过渡性特征。这一过渡性特征从各国准备制定一部欧洲宪法的积极行动中便可以看得出来。从目前欧洲一体化的程度来看，欧洲的人们朝着统一的梦想已经跨出了一大步。

2、欧洲法学的体系架构
众所周知，欧洲法所涉及的领域不仅仅局限于某个部门法，它不但涉及私法、也涉及公法的内容，不但涉及实体法的内容，也涉及程序法。欧洲法的跨度所体现的综合性也为欧洲法学学科的体系架构增加了难度。
在欧洲法学的体系架构问题上，欧洲各国的学者们也并不是很一致。少数人主张把该学科的范围仅仅局限在各大共同体条约以及欧洲联盟条约（最狭义的欧洲法），在编写教材的时候，选用这种选材模式的人也并不多。本书作者选材的范围较广（广义的欧洲法），本书不但囊括了狭义欧洲法的全部内容，而且还把欧洲法产生、发展过程中以及与将来发展存有密切联系的欧洲人权公约、国际公法的一般法律原则、以及一些重要的国际组织也包括进来。当然，在论述欧洲法的过程中不可能离开成员国的具体环境，因此，本书还引证了德国联邦宪法法院与德国各级法院大量的判例以及德国与其他成员国在制定、实施欧洲法过程中出现的问题以及处理方法、处理结果。当然，作为中国的法律研究者，我们在研究、探讨欧洲法的时候，也可以从国际法或者比较法的角度把欧洲法对中国的影响或者欧盟及其各大共同体与中国的关系作为附加内容添加进去，在某种意义上，这也算是对欧洲法发展的一种贡献。
欧洲法学在体系架构上必不可少的部分主要有：欧洲法在特定时期的概念性界定、欧洲法发展的历史沿革、欧洲法的基本制度、组织法、内部统一大市场的法律体系、其他领域一体化的程度以及具体的法律制度、潜在的一体化领域等等。也就是说，欧洲法学的体系架构原则应当着眼于欧洲法的发展、紧紧围绕欧洲一体化，但又不能仅仅局限于一体化。只有这样，才能从更高的层次上更正确地把握欧洲法学研究的最前沿，更深刻理解欧洲法的各项法律制度与原则。

重庆市人大常委会


重庆市招标投标条例

（2008年9月26日重庆市第三届人民代表大会常务委员会第六次会议通过）


第一章 总 则

第一条 为规范招标投标活动，保护国家利益、社会公共利益和招标投标活动当事人的合法权益，根据《中华人民共和国招标投标法》和有关法律、行政法规规定，结合本市实际，制定本条例。
第二条 在本市行政区域内从事招标投标活动以及对招标投标活动进行监督管理，适用本条例。
政府采购工程进行招标投标的，适用本条例；政府采购货物或服务进行招标投标的，按照国家有关政府采购的规定执行。
第三条 招标投标活动遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则，实行招标人依法招标、评标委员会独立评标、行政部门依法监督。
第四条 市发展改革行政部门负责指导、协调和综合监督招标投标工作，会同有关行政部门建立招标投标法律、法规的配套制度，组织实施本条例。
区县（自治县）发展改革行政部门负责指导、协调和综合监督本行政区域招标投标工作。
建设、财政、水利、交通、国土房管、市政等有关行政部门按照各自职责负责招标投标活动监督管理工作。
第五条 依法设立的招标投标协会应当加强行业自律，引导招标投标行业健康有序发展。

第二章 招标与投标

第六条 《中华人民共和国招标投标法》第三条规定的工程建设项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标。
除法律、行政法规另有规定外，县级以上人民政府及其部门选择下列项目的投资人、经营人、承办人或供应商的，必须依法招标确定：
（一）土地、矿产等自然资源开发利用项目；
（二）供水、供电、供气、公共交通、污水或固体废物处理等特许经营项目；
（三）国有资金投资或国家融资项目；
（四）政府组织或资助的重大科研项目；
（五）使用国际组织或外国政府贷款、援助资金的项目。
前款所列项目的具体范围和规模标准，由市发展改革行政部门会同有关行政部门确定，报市人民政府批准后实施。
招标人对国有资金投资或国家融资项目实行总承包招标时，以暂估价形式包括在总承包范围内的分包工程或采购货物达到规定标准的，总承包中标人和招标人应当按照合同约定对相应的分包工程或货物进行招标。
必须招标项目需要增加的，由市发展改革行政部门会同有关行政部门提出，报市人民政府批准后实施。
第七条 任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他方式规避招标。
依法必须进行招标的项目，其招标投标活动不受地区或者部门的限制。任何单位和个人不得违法限制或者排斥本地区、本系统以外的法人或者其他组织参加投标，不得以任何方式干涉招标投标活动。
第八条 本条例第六条第一款、第二款规定的必须招标项目，有下列情形之一的，经项目审批部门核准，可以不进行招标：
（一）涉及国家安全、国家秘密或抢险救灾等特殊情况不适宜招标的；
（二）利用扶贫资金实行以工代赈、需要当地农民投工投劳的；
（三）技术复杂或专业性强，能够满足条件的承包商、供应商或服务提供商达不到法定投标人数要求的；
（四）主要工艺、技术采用专利或专有技术的；
（五）改变承包商、供应商或服务提供商将影响功能配套要求的；
（六）能够自行建设、生产或提供的自用工程、货物或服务的；
（七）在建工程追加的附属小型工程或主体加层工程，原中标人具备承包能力的，或通过招标采购的货物需补充追加、原中标人具备供货能力的；
（八）与在建工程结构和布置联系紧密，或受施工场地限制无独立工作面需要一并实施，且承包商具备相应承包资格的。
涉及国家安全、国家秘密项目按照有关法律、行政法规规定认定。
第九条 招标方式分为公开招标和邀请招标。
本条例第六条第一款、第二款规定的必须招标项目，有下列情形之一的，应当公开招标：
（一）全部使用国有资金投资或国家融资、国有资金投资控股项目；
（二）使用国际组织或外国政府贷款、援助资金的项目；
（三）法律、行政法规、规章规定或市人民政府确定的其他项目。
前款规定的公开招标项目,有下列情形之一的,经项目审批部门批准可以采用邀请招标。属于重点项目的，应当经同级人民政府批准：
（一）利用扶贫资金实行以工代赈的投资规模大、技术复杂，适宜招标但不宜公开招标的项目；
（二）受自然地域环境因素限制的项目；
（三）采用公开招标费用占合同估算比例过大的项目；
（四）法律、行政法规、规章规定和市人民政府确定的其他项目。
第十条 招标组织形式分为自行招标和委托招标。
必须招标项目，招标人具有编制招标文件和组织与评标活动相适应的专业人员，具备完善的招标、评标管理制度，可以自行招标。
第十一条 招标人不具备本条例第十条第二款规定的自行招标条件，应当委托具有相应资质的招标代理机构招标。招标代理机构由招标人确定。
招标人对招标项目承担行政监督职责，或承担行政监督职责部门的工作人员在招标项目中担任主要负责人，或招标人最近三年内在招标活动中受到处罚的，应当实行委托招标。
招标代理机构应当在招标人委托范围内依法办理招标事项，承担相应责任，不得转让招标代理业务，不得接受同一招标代理项目的投标代理或投标咨询业务。
招标代理机构应当遵循自愿平等原则为招标人提供服务，并按照国家有关规定收取费用。
第十二条 必须招标项目，招标人应当在报送建设项目可行性研究报告、核准报告或货物采购、服务采购报告时，一并将项目的招标方案报项目审批部门批准。
招标方案包括拟招标范围、招标方式、招标组织形式等有关招标内容。
招标人需要变更已批准的招标方案的，应当报经原审批部门重新审批。项目审批部门应当将变更后的有关信息通报有关行政部门。
第十三条 公开招标项目，招标人应当发布招标公告。招标公告应当在市发展改革行政部门指定媒介上发布，有关媒介发布的内容应当相同；未在指定媒介发布招标公告的，视为未公告。
招标公告确定的报名时间不得少于五个工作日。
第十四条 招标人需要对潜在投标人进行资格预审的，应当在资格预审文件中载明预审方法和合格投标人条件、标准。
资格预审文件从开始发售到接收截止时间不得少于七日。资格预审应当按照资格预审文件载明的合格投标人条件、标准和方法进行。
必须招标项目的资格预审，由招标人组建资格预审委员会进行审查，国有资金投资或国家融资项目组建的资格预审委员会应当符合本条例对评标委员会组建的要求。
禁止采取抽签、摇号等方式进行资格审查。任何单位和个人不得以行政手段或其他方式限制投标人数量。
招标人应当于资格预审结束后三日内，书面通知资格预审申请人。对资格预审不合格的，应当向资格预审申请人书面说明理由。招标人应当邀请资格预审合格的所有投标人参加投标。
招标人应当在资格预审文件和招标文件中载明该招标项目有关行政部门的投诉、举报电话或其它联系方式。
国有资金投资或国家融资项目的资格预审文件应当报有关行政部门备案。
第十五条 招标文件应当包括以下内容：
（一）招标人名称、项目名称及简介；
（二）工程、设备、材料、服务等的名称、数量及主要技术要求；
（三）交货、竣工或提供服务的时间、期限；
（四）递交投标文件的方式、开标日期、地点和投标的有效期限；
（五）投标人资格条件、投标文件的基本要求；
（六）评标程序、评标依据、评标标准和方法、确定废标的因素、定标原则；
（七）投标报价要求及计算公式；
（八）图纸目录、格式附录等；
（九）主要合同条款及内容；
（十）法律、行政法规规定的其他内容。
招标人可以要求投标人提交投标保证金，投标保证金不得超过投标总价的百分之二。招标人要求投标人提供投标保证金或其他担保的，应当在招标文件中明示。
国有资金投资或国家融资项目的招标文件应当报有关行政部门备案。
第十六条 招标一般采取无标底招标。因特殊情况采用有标底招标的，标底在评标中只能作为参考或计算评标标底的因素，不得作为确定废标的依据。
投标人不得以低于成本的报价竞标。
国有资金投资或国家融资项目应当实行最高限价的无标底招标。
任何单位或个人不得干涉招标人编制标底和确定最高限价。
第十七条 招标人发布招标公告或发出投标邀请书后，除不可抗力外，不得擅自终止招标。
第十八条 有下列情形之一的潜在投标人，不得参与投标：
（一）与国有资金投资或国家融资项目的招标人或招标代理机构有控股关系；
（二）为该招标项目提供勘察、设计、监理、咨询服务的单位及其附属机构，不得参加该项目施工或货物投标；
（三）两个以上投标人的法定代表人为同一人，母公司、全资子公司及其控股公司，不得在同一标段中同时投标；
（四）一个制造商对同一品牌、同一型号的货物委托两个以上代理商参与一个合同的投标；
（五）为参加同一招标项目投标的其他投标人编制投标文件或提供咨询服务；
（六）被有关行政部门暂停投标资格期限未满。
第十九条 两个以上法人或其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。联合体成员应当具备各自所承担工作内容的相应能力和资质条件。由同一专业的法人或其他组织组成的联合体，按照资质等级最低的成员确定资质等级。
联合体各方签订共同投标协议后，不得再以自己名义单独投标，也不得组成新的联合体或参加其他联合体在同一标段中投标。
联合体各方应当在招标人进行资格预审时，向招标人提出组成联合体参加投标的申请。联合体通过资格预审后，其成员不得变更。
第二十条 招标人、招标代理机构与投标人不得有下列串通投标行为：
（一）根据某一个或几个投标人的资质、规模、业绩等特点，制定招标文件；
（二）在开标前开启投标文件，并将投标情况告知其他投标人，或协助投标人撤换投标文件，更改报价；
（三）向投标人泄露标底、资格预审委员会和评标委员会成员名单、投标人名单；
（四）故意引导或影响评标委员会，使其在评审时，对投标人实行差别对待，促使某一投标人中标；
（五）与投标人约定，投标时压低或抬高投标报价；
（六）预先内定中标人；
（七）其他串通投标行为。
第二十一条 投标人之间不得有下列串标围标行为：
（一）相互约定抬高或压低投标报价；
（二）相互约定，在招标项目中分别以高、中、低价位报价；
（三）事先约定中标人；
（四）其他串通投标行为。
第二十二条 投标人不得有下列弄虚作假行为：
（一）利用伪造的或无效的资质证书参加投标；
（二）伪造或虚报业绩；
（三）伪造主要技术人员或管理人员简历；
（四）虚报拟用于招标项目的机械设备；
（五）虚报财务状况;
（六）中标后擅自更换项目负责人或技术负责人；
（七）其他弄虚作假行为。
第二十三条 投标人少于三人，招标人应当重新招标。招标文件内容对投标人不合理的，应当修改招标文件。重新招标后投标人仍少于三人，按法定程序开标和评标，确定中标人。经评审无合格投标人，属于审批或核准项目的，报经原审批部门批准可以不再招标；其他项目，招标人可以自行决定不再招标。
第二十四条 投标人不得以他人名义投标。
投标人的授权代表人、项目负责人或主要技术负责人不是投标人所属人员的，视为以他人名义投标。

第三章 评标专家与专家库

第二十五条 评标专家是指符合国家规定选任条件、并承担评标的专业技术人员。
评标专家由专家库设立单位采取个人申请和单位推荐方式选任。
评标专家实行聘任制。评标专家因健康、业务能力等原因不能胜任评标工作的，应当解聘。曾在招标投标活动中受过处罚的,不能聘为评标专家,已聘为评标专家的应当解聘。
第二十六条 评标专家享有下列权利：
（一）接受招标人或招标代理机构聘请，担任评标委员会成员；
（二）依法对投标文件进行独立评审，并提出评审意见；
（三）获得劳务报酬；
（四）其他法定权利。
第二十七条 评标专家应当履行下列义务：
（一）客观公正评标；
（二）需要回避的，主动提出回避；
（三）受聘评标委员会成员后，对其身份和评标项目保密；
（四）在中标结果确定前，不得与投标人或其利害关系人私下接触；
（五）接受和配合有关行政部门监督检查；
（六）其他法定义务。
第二十八条 建立跨行业、跨地区综合评标专家库。组建方案由市发展改革行政部门会同有关行政部门制订，报市人民政府批准后实施。
招标代理机构可以根据有关法律、行政法规规定建立评标专家库。
第二十九条 专家库设立单位应当建立受聘专家工作档案和信用档案，对其评标工作及信用情况予以记载。
专家库设立单位应当定期对评标专家进行招标投标业务和法律知识培训，并建立年度考核制度，对受聘专家进行考核。

第四章 开标、评标和中标

第三十条 开标应当在招标文件确定的时间、地点公开进行。开标由招标人或招标代理机构主持，并通知所有投标人参加。投标人不参加开标会的，视为认可开标结果。有关行政部门可以派员参加开标会。
第三十一条 招标人应当在评标前二十四小时内抽取评标专家并组建评标委员会，评标前不得将评标内容告知评标委员会成员。
招标人的评标代表不得超过评标委员会全体成员的三分之一，其它成员从评标专家库中随机确定。国有资金投资或国家融资项目的评标专家，应当从综合评标专家库中随机确定，不得在其他评标专家库中抽取。
技术特别复杂、专业要求高或国家有特殊要求的招标项目，采取随机方式确定的专家难以胜任的，可以由招标人直接确定，其中国有资金投资或国家融资项目评标专家需直接确定的，应当经有关行政部门同意。
评标委员会成员名单在中标结果确定前应当保密。
第三十二条 评标委员会向招标人负责，在评标过程中独立评标，不受任何组织和个人干涉。
评标委员会成员具有同等权利。对评标结论持有异议的，可以书面方式阐述不同意见。
投标文件表述不明确的内容，评标委员会有权要求投标人作必要说明。
第三十三条 有下列情形之一的，不得担任评标委员会成员：
（一）是投标人的主要负责人及其近亲属的；
（二）与投标人有利害关系的；
（三）是招标项目主管部门或有关行政部门人员的；
（四）曾在招标投标活动中受过处罚的。
招标人或有关行政部门发现评标委员会成员有以上情形之一的，应当予以更换。
第三十四条 不符合法律、行政法规规定的投标要求或不符合招标文件规定的实质性条件的，评标委员会应当认定为废标。
因评标委员会认定为废标导致有效投标不足三人而使投标明显缺乏竞争的，评标委员会可以否决全部投标。
第三十五条 评标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法，对投标文件进行评审。
评标委员会完成评标后，应当向招标人提出书面评标报告。评标报告由评标委员会全体成员签字，评标委员会成员拒绝在评标报告上签字且不陈述意见和理由的，视为同意评标结果。
第三十六条 评标委员会推荐的中标候选人应当限定在一至三人，并标明排列顺序。
公开招标项目，招标人应当在评标结束后三日内，将评标委员会推荐的中标候选人在发布招标公告的指定媒介上公示。公示期不得少于三日。公开招标项目公示期间，投标人或其他利害关系人可以依法向招标人提出异议或向有关行政部门投诉。
招标人或有关行政部门对异议或投诉事项查实需要复核的，应当由原评标委员会复核；需重新评标的，应当按本条例第三十一条的规定，重新组建评标委员会。
第三十七条 公示期间无异议或投诉、异议不成立的，招标人应当在公示期结束后五日内，按照招标文件规定的定标办法确定中标人。
招标人应当确定排名第一的候选人为中标人。排名第一的候选人放弃中标、或因不可抗力不能履行合同，或未依据招标文件在规定期限内提交履约保证金的，招标人应当确定排名第二的候选人为中标人。排名第二的候选人因前述原因不能签订合同的，招标人应当确定排名第三的候选人为中标人。排名前三名的中标候选人均不能签订合同的，应当重新招标。
招标人应当在确定中标人后五日内发出中标通知书。
第三十八条 中标人的投标应当符合下列条件之一：
（一）能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准；
（二）能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低；但是投标价格低于成本的除外。
第三十九条 必须招标项目，招标人或招标代理机构应当在确定中标人之日起十五日内向有关行政部门提交招标投标情况的书面报告。书面报告应当包括以下内容：
（一）项目审批部门对招标内容的批准文件；
（二）招标文件；
（三）招标公告及发布媒介或投标邀请书；
（四）资格审查情况；
（五）评标报告；
（六）中标结果及中标人的投标文件。
第四十条 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人投标文件的约定订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。
招标人要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交；拒绝提交的，视为放弃中标项目。国有资金投资或国家融资项目的招标人应当要求中标人提交履约保证金。
履约保证金金额不得高于中标合同价的百分之十。招标人可以根据中标人履行合同的进度，分期返还履约保证金。
国有资金投资或国家融资项目签订合同后七日内，招标人应当向有关行政部门备案。
第四十一条 招标人收取投标保证金的，应当在中标通知书发出后五日内，向除中标人和中标候选人外的投标人退还投标保证金。合同签订后五日内，向中标人以外的中标候选人退还投标保证金。
招标人应当对投标人的商业秘密保密。
第四十二条 招标人、招标代理机构应当建立健全招标档案管理制度。
第四十三条 中标人不得向他人转让中标项目,也不得将中标项目肢解后向他人转让。
中标人按照合同约定或者经招标人同意，可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。接受分包的人应当具备相应的资格条件，并不得再次分包。
中标人应当就分包项目向招标人负责，接受分包的人就分包项目承担连带责任。
招标人不得指定分包人，不得同意中标人将主体、关键性工作分包给他人。
招标人或监理人员发现中标人转包或违规分包时，应当要求其立即改正；拒不改正的，招标人应当终止合同，并报请有关行政部门查处。
第四十四条 合同因故未履行完毕的，未履行部分达到必须招标规模标准的，应当重新招标。

第五章 监督检查

第四十五条 市级行政部门审批的项目的招标投标活动，由市级行政部门实施监督。市级行政部门也可以委托项目所在地区县（自治县）有关行政部门实施监督。区县（自治县）人民政府审批的招标项目，由区县（自治县）人民政府确定的行政部门实施监督。
招标项目审批部门对其审批的招标方案执行情况进行监督。
第四十六条 发展改革行政部门对重大建设项目建设过程中的工程招标投标活动进行监督检查。
第四十七条 有关行政部门依照职责分工，对招标投标过程中泄露标底、串通招标投标、歧视排斥投标、骗取中标、违法确定中标人、违法转包或非法分包等违法行为实施监督，并受理投标人或其他利害关系人的投诉。
第四十八条 市、区县（自治县）发展改革行政部门应当加强对有关行政部门招标投标执法活动的指导、协调和综合监督，有关行政部门应当配合。
有关行政部门在监督招标投标活动中发生争议的，由发展改革行政部门协调解决，协调不成的，报本级人民政府决定。
第四十九条 行政监察部门依法对招标投标活动中行政监察对象的行为实施监督。
第五十条 投标人或其他利害关系人认为招标投标活动违反本条例规定，有权依照法律、法规规定的程序向招标人提出异议或向有关行政部门、行政监察部门投诉。其中，认为资格预审文件、招标文件内容违法或不当的，应当在递交资格预审申请文件或投标文件的截止时间前提出异议或投诉；认为开标活动违法或不当的，应当在开标现场先向招标人提出异议，招标人应立即答复；认为评标结果不公正的，应当在中标候选人公示期间先向招标人提出异议，招标人应在公示期结束后二日内答复。投标人或其他利害关系人对招标人的答复不满意，或招标人未答复的，可向有关行政部门投诉。
有关行政部门接到投诉后，应当在五日内决定受理或不予受理，并为投诉人保密。超过五日不作出决定的，视为受理。决定受理的，应当中止招标投标活动。有关行政部门应当在三十日内调查处理完毕，并将处理结果告知投诉人。情况复杂，不能在规定期限内做出处理决定的，经本部门负责人批准，可延长十五日。需要恢复招标投标活动的，应当及时恢复。
行政监察和有关行政部门应当向社会公布投诉、举报的方式、范围和条件。
第五十一条 有关行政部门通过现场监督、查阅资料、询问当事人、受理投诉和举报等方式对招标投标活动实施监督。
有关行政部门有权依法调取、查阅、复制相关文件和调查核实相关情况，有关单位和人员应当配合。

第六章 法律责任

第五十二条 有关行政部门及其工作人员有下列行为之一的，责令限期改正，并依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）违法决定不招标或邀请招标的；
（二）必须招标项目应当履行招标方案审批而未经审批擅自办理招标相关手续的；
（三）不按规定处理投诉或举报的；
（四）不履行监督职责的；
（五）干涉招标人选择招标代理机构、组建评标委员会或确定中标人的；
（六）干涉资格审查、评标的；
（七）强制招标人报审标底或最高限价的；
（八）违法收取费用的；
（九）其他行政违法行为。
第五十三条 违反本条例规定，必须进行招标的项目而不招标的，将必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标的，责令限期改正，可以处项目合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款。
第五十四条 必须招标项目，招标人有下列情形之一的，责令限期改正或重新招标、重新评标，并处五万元以上二十万元以下罚款；对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处二千元以上二万元以下罚款；属国有资金投资或国家融资项目的，可以暂停项目资金注入：
（一）应当履行招标方案审批手续而未履行或不按审批后的招标方案招标的；
（二）应当公开招标的项目采用邀请招标的；
（三）资格预审文件和招标文件未载明评标标准、方法、细则或向资格审查委员会、评标委员会提供与资格预审文件或招标文件不一致的评标标准、方法、细则的；
（四）邀请不符合条件的投标人参加投标的；
（五）采用抽签、摇号等方式进行资格审查或限制投标人数量的；
（六）国有资金投资或国家融资项目的施工或货物招标未实行最高限价的；
（七）应当重新招标未重新招标的；
（八）资格预审委员会、评标委员会的组建不符合有关规定的。
违反本条例第二十条规定的,按本条第一款的规定处罚。法律、行政法规另有规定的，从其规定。
因重新招标或重新确定中标人给投标人造成经济损失的，招标人应当承担赔偿责任。合同已经部分履行，重新招标或重新确定中标人可能对公共利益造成更大损害的，可以不责令招标人重新招标或重新确定中标人，按照本条第一款规定的罚款上限予以处罚。
第五十五条 招标人有下列情形之一的，责令限期改正，并处一万元以上五万元以下罚款；给他人造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任：
（一）发布招标公告或发出投标邀请书后，擅自终止招标的；
（二）属国有资金投资或国家融资项目招标，资格审查文件或招标文件未按规定报有关行政部门备案的；
（三）未按要求告知资格预审申请人资格预审结果的；
（四）擅自提高投标保证金比例或变相收取其他费用的；
（五）应当公示中标候选人未公示的；
（六）未按规定确定中标人或未在规定时间内发出中标通知书的；
（七）未按照本条例规定确定中标人的。
第五十六条 必须招标项目，招标人有下列情形之一的，予以警告，责令限期改正；逾期未改正的，处五千元以上五万元以下罚款：
（一）应当采用委托招标而自行招标的；
（二）不在指定媒介上发布招标公告的；
（三）同一招标项目在不同媒介上发布的招标公告或给不同投标人发出的投标邀请书内容不一致的；
（四）干涉资格审查、评标的；
（五）不如实记录开标过程的；
（六）应当报送招标投标书面报告未报送的。
第五十七条 投标人有本条例第二十一条规定情形之一的，投标无效；已经中标的，中标无效，处中标项目金额千分之五以上千分之十以下罚款，但最低不得少于五万元，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，取消其一至二年内参加依法必须招标项目投标资格并予以公告；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给他人造成经济损失的，依法承担赔偿责任。
第五十八条 投标人有本条例第二十二条规定情形之一及第二十四条规定情形的，投标无效；已经中标的，中标无效，招标人应当重新评标；给招标人造成经济损失的，依法承担赔偿责任。
依法必须进行招标的项目的投标人有前款所列行为的，处招标项目金额千分之五以上千分之十以下罚款，但最低不得少于五万元，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，取消其一至三年内参加依法必须招标项目投标资格并予以公告，直至由工商行政部门吊销营业执照。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十九条 招标代理机构有下列情形之一的，给予警告，责令限期改正；处五万元以上十万元以下罚款；情节严重的，暂停其一至二年招标代理资格；给他人造成经济损失的，依法承担赔偿责任，影响评标结果的，应当依法重新评标或招标：
（一）超越资质范围承接招标代理业务的；
（二）以他人名义承接招标代理业务的；
（三）转让或拆分招标代理业务的；
（四）承担同一招标代理项目的投标代理或投标咨询业务的；
（五）违法向招标人收取费用的；
（六）其他违反本条例规定的招标程序的。
招标代理机构违反本条例第五十四条（三）、（五）、（六）、（八）项，第五十五条（二）、（三）、（四）、（五）项，第五十六条（二）、（三）、（四）、（五）、（六）项规定的，依照前款的规定处理。
第六十条 评标委员会成员有下列情形之一的，取消担任评标委员会成员资格，并不得再参加任何依法必须招标项目的评标；情节严重的，给予警告，可以并处三千元以上三万元以下罚款：
（一）明知应当回避不回避的；
（二）评标期间私下与投标人联系的；
（三）在评标过程中擅离职守的；
（四）不按招标文件规定的评标标准和方法进行评标的；
（五）法律法规规定的其他情形。
上述情形影响中标结果的，中标结果无效。
第六十一条 除不可抗力外，中标人放弃中标项目的，取消其一至二年投标资格；因招标人重新招标或另行选择中标人给招标人造成经济损失的，依法承担赔偿责任。
第六十二条 招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容协议的，责令改正；可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下罚款。
中标人不履行与招标人订立的合同的，履约保证金不予退还，给招标人造成的损失超过履约保证金数额的，还应当对超过部分予以赔偿；没有提交履约保证金的，应当对招标人的损失承担赔偿责任。
中标人不按照与招标人订立的合同履行义务，情节严重的，取消二年至五年内参加依法必须进行招标项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政部门吊销营业执照。
第六十三条 本条例规定的行政处罚，由有关行政部门按照职责分工实施。

第七章 附　则

第六十四条 本条例所称招标项目，是指属于合同标的的工程、货物或服务。
第六十五条 本条例自2009年1月1日起施行。