黑龙江省哈尔滨市人大常委会


哈尔滨市新型墙体材料发展应用和建筑节能管理条例




(2006年10月13日哈尔滨市第十二届人民代表大会常务委员会第二十六次会议通过，2006年12月8日黑龙江省第十届人民代表大会常务委员会第二十四次会议批准)



哈尔滨市第十二届人民代表大会常务委员会公告


第64号


　　《哈尔滨市新型墙体材料发展应用和建筑节能管理条例》业经哈尔滨市第十二届人民代表大会常务委员会第二十六次会议于2006年10月13日通过，黑龙江省第十届人民代表大会常务委员会第二十四次会议于2006年12月8日批准，现予公布，自2007年2月1日起施行。
　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　哈尔滨市人民代表大会常务委员会
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2006年12月12日


　　第一章总 则

　　第一条 为加强新型墙体材料发展应用和建筑节能管理，节约能源，保护土地资源和生态环境，根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国节约能源法》、《中华人民共和国土地管理法》等有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本条例。

　　第二条 本条例适用于本市行政区域内新型墙体材料发展应用和建筑节能管理。

　　农民在宅基地自建住宅的，暂不适用本条例。

　　第三条 本条例所称新型墙体材料，是指符合国家、地方相关技术标准和产业政策，以非黏土材料为主要原料生产的具有节能、节土、环保等功能的建筑墙体材料。

　　本条例所称建筑节能，是指在规划、设计、建造和使用建筑物过程中执行建筑节能标准，应用建筑节能技术与产品，降低建筑能耗，合理、有效地利用能源的活动。

　　第四条 生产、使用新型墙体材料和建筑节能产品，应当确保建筑工程质量和人身健康安全。

　　第五条 市建设行政主管部门负责全市新型墙体材料发展应用和建筑节能的监督管理工作，并组织实施本条例。

　　县（市）建设行政主管部门负责辖区内新型墙体材料发展应用和建筑节能的监督管理工作。

　　市、县（市）墙体材料改革和建筑节能管理机构（以下简称墙改节能管理机构）负责辖区内的新型墙体材料发展应用与建筑节能的日常管理工作。

　　市、县（市）发展改革、经济、国土资源、房产住宅、城市管理、环境保护、科学技术、质量技术监督、财政、审计、税务、工商、供热等相关部门应当按照各自职责，做好新型墙体材料发展应用与建筑节能相关管理工作。

　　第六条 新型墙体材料的发展应用以城市规划区为重点，逐步向农村推广。

　　建筑节能技术与产品的发展应用以新建民用建筑为重点，逐步推进既有建筑的节能改造。

　　第七条 市、县(市)人民政府应当将新型墙体材料和建筑节能技术与产品的发展应用，纳入国民经济与社会发展计划。

　　市、县(市)人民政府以及有关行政主管部门应当鼓励、扶持新型墙体材料和建筑节能技术与产品的科研、开发、生产和推广应用；鼓励境内外投资者在本市行政区域内从事新型墙体材料技术开发、生产和建筑节能相关的活动；对在新型墙体材料发展应用和建筑节能工作中做出显著成绩的单位和个人予以表彰和奖励。

　　第八条 建设等有关行政主管部门应当加强新型墙体材料发展应用和建筑节能的宣传和教育，增强全民的建筑节能、保护资源和生态环境的意识。

　　第二章 一般规定

　　第九条 推广生产、使用下列新型墙体材料和建筑节能技术与产品：
　　（一）非黏土砖、普通混凝土小型空心砌块、轻集料混凝土小型空心砌块、轻质墙板、轻质复合保温墙板以及国家和省鼓励发展的其他新型墙体材料；
　　（二）新型墙体节能技术；
　　（三）屋面保温、隔热技术与产品；
　　（四）节能门窗保温和密闭技术；
　　（五）集中供热和热、电、冷联产联供技术；
　　（六）采暖供热系统温度调控和分户热量计量技术与装置；
　　（七）利用太阳能、地热等可再生能源应用技术与设备；
　　（八）建筑照明、采暖、通风、空调节能技术与产品；
　　（九）其他节能效果显著的技术和产品。

　　第十条 新型墙体材料和建筑节能产品应当符合国家标准、行业标准或者地方标准。

　　企业生产新研发的尚无国家标准、行业标准或者地方标准的新型墙体材料和建筑节能产品，应当依法制定企业产品标准，并报市质量技术监督行政主管部门和市建设行政主管部门备案。

　　第十一条 以新型墙体材料和建筑节能产品名义销售、使用墙体材料和建筑产品的，应当取得新型墙体材料和建筑节能产品确认。

　　需要进行新型墙体材料和建筑节能产品确认的组织或者个人，应当向市墙改节能管理机构提出申请，并提供质量检测报告、产品标准、新产品鉴定书等资料。市墙改节能管理机构应当自受理之日起15个工作日内完成确认工作，对符合国家有关技术规范、标准的，予以确认，并颁发确认证书。确认证书的有效期限为2年。对不符合条件的，书面通知当事人并说明理由。

　　第十二条 外埠生产的新型墙体材料和建筑节能产品进入本市建筑市场应用的，应当到市墙改节能管理机构备案。

　　第十三条 市墙改节能管理机构应当及时向社会公布经确认或者备案的新型墙体材料和建筑节能产品的目录。

　　第十四条 建设、施工单位在工程建设中应当严格执行建筑节能标准，使用市墙改节能管理机构确认或者备案的新型墙体材料和建筑节能产品。

　　第三章 新型墙体材料发展应用管理

　　第十五条 禁止企业新建、扩建、改建实心黏土砖生产设施、扩大生产规模或者使用客土生产实心黏土砖。

　　对已建成的占用耕地的黏土砖瓦窑(场)，国土资源行政主管部门应当责令企业逐步复垦；占用非耕地的，建设、科技等有关行政主管部门应当指导、扶持企业进行技术改造，生产新型墙体材料。

　　第十六条 本市城市规划区内新建、扩建、改建建筑工程正负零零线以上墙体和临时建筑设施，禁止使用实心黏土砖。

　　县（市）建制镇规划区内新建、扩建、改建建筑工程，应当按照国家规定时限停止使用实心黏土砖。

　　为保持原建筑风貌，保护建筑、历史建筑和历史文化街区内的建设项目和其他维修项目，可以使用实心黏土砖。

　　第十七条 本市城市规划区内新建、扩建、改建建筑工程，不得有下列行为：
　　（一）建设单位要求设计单位设计使用或者变更设计使用实心黏土砖，要求施工单位使用实心黏土砖进行工程建设；
　　（二）设计单位在建筑工程正负零零线以上墙体设计使用实心黏土砖；
　　（三）施工图设计文件审查机构对违反规定使用实心黏土砖的设计，予以审查通过；
　　（四）施工单位未按照施工图设计文件要求施工，擅自变更设计使用实心黏土砖或者搭建临时建筑设施使用实心黏土砖；
　　（五）监理单位未履行监督职责，允许施工单位使用实心黏土砖施工；
　　（六）其他违反法律、法规规定使用实心黏土砖的行为。

　　第十八条 新建、扩建、改建建筑工程，建设单位应当在开工建设前按照国家和省有关规定预缴纳新型墙体材料专项基金。未按照规定缴纳新型墙体材料专项基金的，建设行政主管部门不予办理工程施工许可手续。

　　第十九条 市、县（市）墙改节能管理机构负责征收新型墙体材料专项基金，也可以委托其他单位代征。

　　新型墙体材料专项基金的征收、使用和管理，按照国家和省有关规定执行；财政、审计以及上级墙体材料和建筑节能主管部门应当加强对专项基金征收、使用和管理工作的监督检查。

　　任何单位和个人不得违反国家规定擅自改变新型墙体材料专项基金的征收对象、范围、标准，或者减、免、缓征新型墙体材料专项基金。

　　第二十条 使用新型墙体材料的建筑工程，建设单位应当在建筑墙体抹面前10个工作日内通知墙改节能管理机构进行现场核查。墙改节能管理机构接到核查通知后应当在3个工作日内完成现场核查，并出具使用新型墙体材料证明。

　　根据建设单位的申请，建设行政主管部门、财政部门按照国家、省的有关规定向建设单位返退新型墙体材料专项基金。

　　建设单位不得将返退的新型墙体材料专项基金计入建安工程成本。

　　第二十一条 新型墙体材料专项基金纳入同级财政预算，实行收支两条线管理，专项用于下列支出：
　　（一）引进、新建、扩建、改造新型墙体材料生产线工程项目的贷款贴息；
　　（二）新型墙体材料示范项目（含引进项目）和推广应用试点工程的补贴；
　　（三）新型墙体材料的科研、新技术与新产品开发及推广；
　　（四）发展新型墙体材料的宣传；
　　（五）扶持新型墙体材料生产基地建设；
　　（六）代征手续费；
　　（七）与发展新型墙体材料有关的其他开支。

　　本条前款（一）、（二）、（三）、（四）、（五）项支出合计，不得少于当年新型墙体材料专项基金支出总额的90％。

　　第二十二条 新型墙体材料专项基金使用计划，由墙改节能管理机构负责编制，报同级财政部门核准后执行。

　　第四章 建筑节能管理

　　第二十三条 市建设行政主管部门应当根据国家和省有关建筑节能规划，制定全市建筑节能规划。

　　县（市）建设行政主管部门应当根据全市建筑节能规划制定本县（市）建筑节能规划。

　　建筑节能规划经市、县（市）人民政府批准后，由建设行政主管部门组织实施。

　　第二十四条 建筑工程项目立项时，可行性研究报告应当有节能专篇，并作为行政主管部门批复可行性研究报告的条件之一。

　　第二十五条 建设单位在新建、改建、扩建建筑工程活动中，应当遵守下列规定：
　　（一）按照建筑节能要求和建筑节能强制性标准委托工程项目的设计、施工图审查、施工和监理；
　　（二）不得擅自修改节能设计文件、明示或者暗示施工单位使用不符合建筑节能要求的技术、产品、建筑构配件和器具，降低建筑节能标准。

　　第二十六条 设计单位应当按照建筑节能强制性标准和规范进行设计，保证建筑节能设计质量。

　　第二十七条 施工图设计文件审查机构进行施工图设计文件审查时，应当一并审查建筑节能设计内容，在审查报告中单列节能审查章节。对不符合建筑节能强制性标准的施工图设计文件，不予审查通过。

　　经审查合格的工程项目，施工图设计文件审查机构应当填写《民用建筑节能设计审查备案登记表》，报墙改节能管理机构备案。

　　第二十八条 施工单位应当按照建筑节能设计文件和技术规范施工，不得擅自改变建筑节能设计。

　　第二十九条 监理单位应当按照建筑节能设计文件进行监理。凡不符合建筑节能要求或者不合格的节能技术、产品、建筑构配件、设备和器具，不得允许在建筑工程中使用。

　　第三十条 建设单位在实施建筑工程保温体系隐蔽工程前，应当按照建筑节能工程施工验收规范组织进行建筑工程节能专项验收，形成节能工程竣工验收报告，报墙改节能管理机构备案。

　　第三十一条 在建筑工程交付使用后第一个供暖期内，建设单位可以委托具有相应资质的节能检测机构对建筑物热工性能和能耗指标及其管理情况进行检测评定，符合建筑节能标准的，由墙改节能管理机构颁发建筑节能测评认定证书。

　　第三十二条 对未达到建筑节能标准的既有建筑应当逐步进行围护结构和采暖供热、空调通风、供电照明等用能系统的节能改造。

　　大型公共建筑应当作为既有建筑节能改造的重点。

　　对既有建筑实施大型修缮的，应当同步进行节能改造。

　　第三十三条 市、县（市）人民政府以及有关部门应当制定激励政策，鼓励多元化、多渠道投资既有建筑节能改造。

　　第三十四条 对既有建筑实施节能改造后，应当委托具有相应资质的建筑节能测评机构进行建筑物能耗情况测评。不符合建筑节能标准的，应当进行整改。

　　第三十五条 房地产开发企业应当将所售商品房的耗热量指标、节能措施以及保护要求、节能工程质量保修期等基本信息在销售现场显著位置予以公示，并在商品房买卖合同和住宅使用说明书中予以载明。公示或者载明的基本信息应当真实、可靠。

　　第三十六条 采暖供热、空调制冷制热、照明等运行管理单位应当做好建筑物用能系统的运行管理工作，保证用能系统的运行符合国家标准。对超过用能指标或者未达到室内环境标准的，应当进行整改。

　　第三十七条 房屋产权人或者使用人在日常使用和装修建筑物时，不得损坏建筑物围护结构保温层和室内采暖系统。造成损坏的，应当负责修复。

　　第五章 法律责任

　　第三十八条 违反本条例规定，有下列情形之一的，由建设行政主管部门按照以下规定处罚：
　　（一）企业新建、扩建、改建实心黏土砖生产设施、扩大生产规模或者使用客土生产实心黏土砖的，责令改正；逾期不改正的，责令停产停业，并处以5万元以上10万元以下罚款；
　　（二）建设单位要求设计单位设计使用或者变更设计使用实心黏土砖，要求施工单位使用实心黏土砖进行工程建设的，责令改正；逾期不改正的，按照使用实心黏土砖量处以每立方米200元罚款；
　　（三）设计单位在建筑工程正负零零线以上墙体设计中使用实心黏土砖的，责令改正；逾期不改正的，处以5万元以上10万元以下罚款；
　　（四）施工单位未按照施工图设计文件要求施工，擅自变更设计使用实心黏土砖或者搭建临时建筑设施使用实心黏土砖的，责令改正；逾期不改正的，按照使用实心黏土砖量处以每立方米200元罚款；
　　（五）施工图设计文件审查机构对违反规定使用实心黏土砖的设计，予以审查通过的，责令改正；逾期不改正的，处以3万元以上5万元以下罚款；
　　（六）监理单位未履行监督职责，允许施工单位使用实心黏土砖施工的，责令改正；逾期不改正的，处以3万元以上5万元以下罚款；
　　（七）建设单位未按照规定缴纳新型墙体材料专项基金的，责令限期补交；逾期不补交的，责令停止施工，自逾期之日起，按日加收未缴新型墙体材料专项基金万分之五的滞纳金，并处以1万元以上4万元以下罚款。

　　第三十九条 违反本条例规定，有下列情形之一的，由建设行政主管部门责令改正，并按照下列规定处罚：
　　（一）建设单位擅自修改节能设计文件、明示或者暗示施工单位使用不符合建筑节能要求的技术、产品、建筑构配件和器具，降低建筑节能标准的，按照单位工程处以20万元以上50万元以下罚款；
　　（二）设计单位未按照建筑节能强制标准和规范进行设计的，处以10万元以上30万元以下罚款；
　　（三）施工图设计文件审查机构将未达到建筑节能设计标准的设计文件审查通过的，按照单位工程处以3万元以上5万元以下罚款；
　　（四）施工单位未按照建筑节能设计文件和技术规范施工，情节严重的，处以工程合同价款2%以上4%以下罚款；
　　（五）监理单位未按照有关规定进行监理,允许在建筑工程中使用不符合建筑节能要求或者不合格的节能技术、产品、建筑构配件、设备和器具的，按照单位工程处以3万元以上5万元以下罚款。

　　第四十条 违反本条例规定，有下列情形之一的，由建设行政主管部门按照以下规定处罚：
　　（一）建设单位未按照建筑节能施工验收规范组织竣工验收或者验收未达到建筑节能标准的，责令组织验收或者重新组织验收；逾期不整改的，处以工程合同价款2%以上4%以下罚款；
　　（二）房地产开发企业在销售商品房时，未公示所售商品房的耗热量指标等基本信息，或者未在商品房买卖合同和住宅使用说明书中予以载明的，责令整改，并处以1万元以上5万元以下罚款。

　　第四十一条 违反本条例其他规定的，由有关部门依据有关法律、法规予以处罚。

　　第四十二条 建设行政主管部门和墙改节能管理机构的工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级行政主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第六章 附则

　　第四十三条 本条例自2007年2月1日起施行。市人民政府2003年2月18日发布的《哈尔滨市墙体材料革新和建筑节能管理办法》同时废止。


电子商务的法律问题
薛虹

　　2000年被称为“电子商务年”。电子商务正在成为一个全球性的经济主题，同时围绕电子商务的法律框架也在逐步建立起来。所有准备或者正在开展电子商务的企业都应当了解其交易的法律环境，采取受法律承认和保护的交易方式，以便有效地维护自己的财产利益。但是，对于这些新出现的重大法律问题，我国法律界仍然缺乏深入的研究和探讨。本文希望借此机会，引起法律界同行对这些问题的重视，共同促进我国电子商务法律研究的发展。

一、全球范围内与电子商务有关的立法发展
　　国外电子商务的立法已经有了长足的发展。美国、欧盟等发达国家和地区在这方面表现得尤为明显。美国1999年出台了“统一计算机信息交易法”（UCITA），作为各州的示范法。该法意在为网上交易活动提供法律规范。到2000年5月已经有弗吉尼亚、马里兰两个州以立法形式采用了该法，另有数州正在立法进程之中。欧盟于2000年5月正式通过了“电子商务指令”，欧盟成员国将在18个月内将指令内容贯彻到国内。
　　发展中国家面对电子商务的大好时机也不甘落后，希望通过立法来促进和保障本国电子商务的健康发展。新加坡于1998年就通过有关电子商务的立法，印度、巴西、泰国等国有关电子商务的立法正在议会的立法进程之中，预计2000年内可望通过。
　　我国目前尚无专门的电子商务立法，虽然多个法律文件中都有与电子商务有关的零星内容（例如《合同法》中有关“电子合同”的条文），但是一些重要的法律规范尚付阙如。与全球性的电子商务一样，有关电子商务的立法也在向全球性的方向发展。如果我国不尽快研究和制订有关电子商务的立法，那么将在网络经济的国际秩序建立过程中处于劣势，也将不得不接受别国制订好的规则。因此，加强电子商务的法律研究在我国具有突出的紧迫性。

二、电子商务中的法律冲突
　　在网络环境下，各国都在趁机扩大本国法院的管辖权和法律适用的范围，这一方面加剧了法律冲突，另一方面促进了冲突法规则的发展。
　　侵权行为类法律冲突的一般规则是适用侵权行为地法，包括侵权行为实施地法和侵权结果发生地法。在网络环境下，侵权行为地法已经变得难以辨认了。例如，在英国的一个判例中，原告就某个商标在英国享有普通法上的权利，而被告恰好在德国注册了该商标。当原、被告都在互联网上宣传自己的商标的时候，原告在英国提起了诉讼，控告被告在网上使用商标的行为侵犯其在英国的商标权。英国高等法院根据《布鲁塞尔公约》认定，由于被告的侵权行为结果发生地在英国，因此英国法院有管辖权，而且英国的反假冒法也可以适用于被告源自境外的侵权行为。在该案中，英国高等法院还特别指出，如果某个企业打算在互联网上进行商贸活动，那它就必须使其行为具有全球合法性，否则就面临来自不同国家的责任风险。

　　根据欧洲法院的一个著名判例，当存在多个侵权行为实施地和侵权结果发生地时，原告有权在此范围内就管辖法院和适用的法律进行选择。2由于在互联网上，几乎任何国家都可以被视为侵权结果发生地，所以按照这一判例引申出的规则，原告就可以在全球各国的法律之中选择对自己最有利的国家起诉和主张权利。
　　从侵权行为地法规则到当事人选择法规则的变化，说明原有的冲突法规则不再适应网络环境的现实，尤其是当事人选择法等于实际上取消了客体管辖权方面的规则。因此，学术界一直在探讨建立新的冲突法规则，其中所谓“来源国规则”就是其中比较有代表性的一种。来源国规则是从卫星通信领域发展而来的。由于卫星传播能够覆盖全球或者地球大部分地区，因此一旦传播内容中有侵权材料，适用哪个国家的法律就成了问题。来源国规则就是指适用卫星信号的发出国的法律。如果在网络环境下准用来源国规则，那么对某个网上站点的侵权行为就应当适用该站点主域名服务器所在国的法律。当然，来源国法规则目前仍属一家之言，尚未在国际社会得到广泛的认同。

　　一个法院如果仅建立了对某个纠纷的客体管辖权，并不足以使其管辖权最终成立，因为必须考虑主体管辖权的因素。如果法院对被告建立不起主体管辖权，整个诉讼程序的进行、司法文书的送达和裁判的执行就都成了问题。

　　在一般情况下，一国法院对本国人（无论处于境内还是境外）实施的侵权行为都具有管辖权。然而，一国法院是否对通过互联网与本国人进行通讯联系的外国人具有管辖权就是很复杂的问题了。法国曾经提出，法国法院对任何通过网络与法国人联系的被告都有管辖权，即便被告在法国境内没有实体性的存在。美国则坚持用其“最低限度联系原则”对网络上通讯联系进行限定。一般情况下，单纯的网上电子邮件通讯和网站信息提供并不足以构成产生主体管辖权的最低限度联系。如要达到最低限度联系的程度，被告与管辖法院辖区之间的联系应当是交互性的商业活动性的联系，例如在辖区内建立了固定的客户联系，有多个消费者存在，等等。
　　总之，解决网络环境下与知识产权跨国贸易有关的法律冲突的规则还在探索和发展的过程之中。我国《民法通则》规定了涉外民事关系的法律适用，但是没有为解决网络环境下的法律冲突提供明确的答案，因此除了完善原有的规则之外，我们也应当考虑创建新的规则，以适用电子商务发展的需要。

三、网络合同的成立和效力
　　合同是交易的核心内容，电子商务中的合同采取了新的形式，具有了新的特点。为此，美国、欧盟有关电子商务的法律文件都把规范网络上的合同关系作为重点。我国现行的《合同法》是1999年3月15日由全国人大第9届代表大会第2次会议通过的，1999年10月1日开始实施。这部《合同法》与我国以前的合同法律相比有了很大的改进。其中有关“网络合同”的内容更是格外引人注目。虽然《合同法》中只有寥寥数条是直接关于“网络合同”的，但是对我国电子商务的发展却具有重要意义。

　　1、网络上的要约邀请、要约与承诺
　　一般来说，一个向公众提供有关商品或服务的信息的网页可以被看作是经营者所作的宣传自己的广告。根据我国《合同法》第15条的规定，商业广告属于要约邀请，是希望他人向自己发出要约的意思表示。因此，即便某个用户对网页提供的信息作出了回应，只要主页经营者没有作出承诺的表示，该网页的经营者就不受该“要约邀请”的约束。当然，如果经营者在网页上传播了虚假信息，根据我国《广告法》的规定，还是应当承担有关发布虚假广告的法律责任的。
　　根据我国《合同法》的规定，商业广告的内容符合要约规定的，可以被视为要约。因此，如果一个传播商品或服务信息的网页符合《合同法》规定的要约的条件，也可以被看作是经营者发出的要约，经营者应当受该要约内容的约束

　　在网页经营者向公众发出要约邀请的情况下，用户可以通过电子邮件等方式向经营者发出要约。经营者可以回复电子邮件的方式作出承诺，使合同成立。根据我国《合同法》第23条的规定，要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。如果发出要约的是某个商业组织，该商业组织一般能够在正常的工作日及时检查自己的电子邮箱，也就能够及时发现网页经营者发来的承诺，双方的合同得以成立。但是，如果发出要约的是个人用户，而个人用户检查自己的电子邮箱的时间和次数具有很大的随意性了，当用户发现了网页经营者发来的承诺时，很可能已经超过了用户要约确定的期限。在这种情况下，网页经营者的承诺还能使合同成立吗？要回答这一问题必须了解在我国《合同法》中承诺的到达时间是如何计算的。根据《合同法》的有关规定，承诺进入用户计算机系统的首次时间，就视为到达时间。3这一规定对网页经营者是非常有利的，因为即便用户发现承诺时，承诺已经迟延，但是承诺进入用户计算机系统的首次时间却在要约确定的期限之内，承诺仍然可以使合同成立。用户不能以承诺迟延为由，否定承诺的效力。

　　如果网页经营者采取了带附件的电子邮件的形式向公众推销某种商品或服务，在附件中详细说明了合同成立的条件，并提示用户在网页上填写电子表格的有关栏目，再点击指定的图标上发送该电子邮件，就能获得该商品或服务，那么经营者发出的信息就应当被看作是要约，因为它符合我国《合同法》第14条关于要约的规定，即内容具体、确定，表明了经受要约人承诺，要约人即受要约约束的意思。该要约生效的时间，根据《合同法》第16条的规定，为用户收到该要约的时间，即进入用户任何计算机系统的首次时间。用户在收到要约的合理期限内，可以作出承诺，使合同成立。网页经营者如果再“反悔”，则构成了违约，须承担违约责任。需要说明的是，如果网页经营者在电子邮件的附件中提供的格式合同内容过于复杂、冗长，那么即便用户作出了承诺，日后也可以主张该合同不成立，因为用户难以详细阅读如此复杂的格式合同内容，也难以发现其中于己不利的条款。

　　随着我国电子商务的发展，网络合同越来越普遍。然而我国现有的消费者保护法律已经难以满足在网络环境下充分保护消费者利益的需要。消费者感到从网上获得的商品或服务缺乏法律保障。因此，我国法律在规范“网络合同”的同时，也应当体现保护消费者利益的原则。在这方面，欧盟的“远程销售指令”就很值得我们借鉴。4“远程销售指令”是专门规范有关利用远程通讯技术缔结的合同涉及的消费者保护问题的。例如，在电话推销的情况下，经营者应当在谈话开始的时候就使消费者得到充分的信息，以便决定是否继续交谈。在通过互联网签订的合同的时候，经营者也必须告知消费者如下信息，即经营者的名称（包括地址）、所提供商品或服务的本质特征及价格（包括运费）、付款、交货及履行的形式、消费者解除交易的权利、使用远程通讯技术的费用、要约确定的承诺期限及价格、合同最短的有效期。由于网络上的信息更新很快，经营者应当保证消费者及时获得更新后的信息。“远程销售指令”规定，消费者有权在自收到经营者的商品之日起或者在与经营者缔结服务合同之日起7日内，不说明任何理由，就解除与经营者之间的合同。一旦合同被解除，经营者必须全部返还消费者已经支付的价款。

　　2、网络合同的形式
　　我国《合同法》虽然并不要求合同一概采取书面形式，但是如果能以有形形式记载合同的内容，那么无论对于合同的履行还是合同纠纷的处理都有所帮助。根据我国《合同法》第11条的规定，电子数据交换（EDI）、电子邮件等数据电文形式都属于合同的书面形式。因此，网上缔结的合同也在《合同法》规定的书面合同之列。
　　传统的书面合同（即“纸面合同”）是自双方当事人签字或者盖章时成立的，而且手书签字和盖章还是合同真实性的证明。然而，就网络合同而言，手书签名或者盖章已经无法适用了，如何证明合同内容的真实性以及确定合同成立时间呢？我国《合同法》没有正面回答这一问题，而是规定，当事人采用数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。《合同法》的这一条文（第33条）为任意性法律规范，建议网络合同的双方当事人将在网上达成的合意转化为“纸面合同”，再以纸上的手书签名和盖章为准。这一建议固然是不错的，但是如果双方当事人不签订确认书，不把网上的合同内容记载在纸面上，问题就还是没有得到解决。如果合同一方恶意否定合同的存在或者拒绝履行合同义务，网上的数字化文件记载的内容能否作为证明合同内容的充分证据，仍然是个疑问。《合同法》之所以回避这一问题，是因为要解决这一问题就必须承认“电子签名”的效力，并且建立一系列的配套制度。
　　“电子签名”早已引起了人们的关注。联合国的有关文件建议各国承认电子签名的效力。欧盟于1999年11月已经正式通过了有关电子签名的指令。美国政府现正修订其统一商法典，并于1999年2月公布了“计算机信息交易法草案”，承认和规范电子签名是其中的重要内容之一。法律承认电子签名就是承认带有电子签名的文件的真实性。电子签名是指在一个数据信息中或附在其后或逻辑上与其有联系的电子形式的签名，这个签名表示被某人用于代表其身份的证明，并表示其同意该数据信息的内容。虽然电子签名技术本身并不复杂，但是承认电子签名却必须建立一整套认证系统。发送信息的人在数字化文件上加注电子签名，并以私人密匙使他人无法篡改该电子签名。该电子签名的真实性须由一个国家承认的认证机构的公共密匙来检验，以证明带有电子签名的文件的所有人及其内容的真实性。经过认证，收到文件的人就能够分辨发件人以及文件的真实性了。联合国及国际经合组织都建议形成认证电子签名的国际标准，以保障全球电子商务的参加人享有统一的安全标准。我国的有关部门也正在积极研究电子签名及其认证问题。

　　3、网络合同缔结中的电子代理人
　　“电子代理人”是美国“统一计算机信息交易法”提出的一个重要概念。它是指在没有人检查的情况下，独立采取某种措施或者对某个电子信息或者履行作出反应的某个计算机程序、电子的或其他的自动手段。电子代理人的出现使合同的缔结过程可以在无人控制的情况下自动完成。电子代理人虽然不是人，但是在某种意义上却聪明过人。例如，电子代理人能够按照被代理人设定的购买或者出售的条件，自动寻找有关信息或者产品，并能够进行价格和性能的比较，以最优的条件成交。

　　“电子代理人”是关于网上格式合同的核心法律概念。在我国首例网上拍卖纠纷案中，争议的核心问题就是围绕电子代理人的法律地位及其行为的法律效力而展开的。虽然该案并非知识产权纠纷案件，但是该案的判决无论对于网络上的有形财产交易还是无形财产交易都具有重要的借鉴意义。在该案中，原告是被告的拍卖网站的注册用户。原告按照被告网站上的拍卖公告参加了竞买，并通过竞价购得3台计算机，在网站的拍卖结果中也确认拍卖成交。原告遂向被告支付了3台计算机的价款，并等待被告交货。但是当原告几天之后再次登录被告网站的时候，却发现被告网站的拍卖公告中的拍卖周期已经延长，而且原告已经竞买成功的3台计算机仍在继续被拍卖，后又重新公布了拍卖结果。原告起诉被告违约。被告则辩解说，其网站的拍卖截止时间并未改变，但是其拍卖系统自动提前启动；由于原告的应价低于委托方的保留价，而且原告未与被告签订成交确定书，因此原告的应价不应被认可。审理法院认为，原告在拍卖过程中的最终应价低于被告委托方的保留价，因此原告的拍卖未被确认。法院据此驳回原告要求被告给付3台计算机的诉讼请求。同时，法院还认定，被告拍卖系统出现故障，导致原告产生误解，依法应承担相应责任，因此判决被告返还原告支付的货款，并赔偿原告的利息损失。
　　本案被告网站上的拍卖系统其实就是由计算机程序控制的电子代理人。被告网站上的竞拍过程实际就是通过竞买人（自然人）与电子代理人之间的交互作用使竞买合同形成。然而，本案的特殊性在于被告的电子代理人出现了故障，导致原告产生了误解，因而导致原告与被告电子代理人之间订立的合同无效。这一结论的法律依据在于我国《合同法》第40条及第53条的规定，即格式条款具有欺诈或重大误解情形的，该条款无效。这一法律规则不仅适用于自然人与电子代理人交互的缔约过程中，而且适用于两个电子代理人缔约的过程中。如果两个电子代理人之间缔结合同是由于欺诈或者运行错误等原因造成的，那么合同无效。例如，一方当事人或其电子代理人以欺诈的方式操纵对方电子代理人，则合同没有约束力，因为通过电子代理人缔结的合同所表现的双方合意应当在电子代理人的正常运行过程中达成的。又如，在电子代理人发生运行故障的时候，虽然电子装置记载了合同的成立，但所形成的合同不在双方被代理人的合理预期之内。这种情况类似于合同法中的双方误解，因双方无合意，合同无效力。总之，适用于自然人的欺诈或误解的法律规则也都适用于电子代理人。
　　4、网络合同的效力
　　知识产权贸易在电子商务中的地位非常重要，因为知识产权贸易的一大部分可以通过网络直接进行交易。例如，计算机软件、多媒体产品的知识产权人可以直接通过网络许可用户使用这些知识产权的客体。相比之下，通过网络出售汽车、玩具等有形商品或者提供运输、保险等服务就不能完全在网上进行，还必须到“网下”才能完成。因此，不仅美国“统一计算机信息交易法”调整的“计算机信息交易”，还是欧盟“电子商务指令”调整的“信息社会服务”，都主要是指知识产权客体的贸易。
　　从交易方式来看，知识产权贸易也非常适合网络环境。就网上版权贸易而言，越来越多的网上作品附带了权利管理信息，在向公众传播时这些信息就会显示出来。现在许多网页的超文本标记语言（HTML）中的元数据也包含了权利管理信息的内容。权利管理信息不仅标识了作品、作者或者其他权利人的信息，而且标明了使用作品的要求和条件。用户可以按照管理信息的内容，取得使用作品的许可。
　　网络上的知识产权许可合同有一个突出特点，即知识产权人基本上采用面向广大用户的格式合同。虽然我国《合同法》专门提到了格式合同的问题，《合同法》第39条规定，格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。但是网络环境下的知识产权格式合同具有自身的特殊性，《合同法》的有关规定只能起到指导作用，具体的法律规范尚付阙如。在网络环境下，双方当事人可以通过“电子代理人”签订合同。网络上最常见的知识产权许可格式合同就是所谓“点击许可证”（click－wraplicense），即用户按照权利人网上电子代理人的提示，点击权利人网站上的相应按钮所达成的许可合同。象所有格式合同一样，点击许可证的最大特点就在于非协商性，权利人提供了格式条款之后，用户要么全部接受，要么全部拒绝，没有讨价还价的余地。由于提供格式合同的权利人处于有利地位，有可能拟定某些对用户明显不利的条款，因此法律需要为了保护用户的合法权益，作出特殊规定，使违法的或不公平的点击许可证或其中条款丧失效力。判断知识产权格式合同有效性的标准是在实践中逐渐摸索形成的，软件界“启封许可证”的效力演变就说明了这一点。
　　在网络上的“点击许可证”出现以前，软件业界广泛采用的“启封许可证”就曾经引起很大的争议。计算机软件的启封许可证（shrink－wraplicense）最早于20世纪80年代出现于美国，是随着大量通用软件投放市场而产生的。典型的启封许可证是指提示用户一旦打开软件的塑料包装或者将软件载入计算机就构成对许可条件的接受的声明。在启封许可证出现以后的很长时间里，除了软件业界，几乎无人承认启封许可证具有合同的效力。但是启封许可证的出现毕竟适应了大规模的软件包贸易的需要，毕竟软件厂商没有办法与每一个软件用户单独谈判签订软件版权使用许可合同。因此人们逐渐意识到，一概地肯定或者否定启封许可证的效力都是不恰当的。有些启封许可证是对社会有益的，有些则是妨碍竞争和遏制创新的。因此，应当按照公共政策的原则对启封许可证的有效性进行判断，加以区别对待。5